裁定！珠海外伶仃島海砂開采營銷合同糾紛案終審 被告需支付6107.5萬及違約金

廣東廣業(yè)海砂資源有限公司向原告廣東保基房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付珠海市外伶仃島海砂開采項目策劃營銷服務(wù)費61075000元、違約金（從2021年3月23日起至付清欠款之日止61075000元為基數(shù)，按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場報價利率的4倍計付）。

日前，砂石骨料網(wǎng)從中國裁判文書網(wǎng)獲悉，廣東保基房地產(chǎn)開發(fā)有限公司訴廣東廣業(yè)海砂資源有限公司（簡稱廣業(yè)海砂公司）合同糾紛一案，經(jīng)廣州市越秀區(qū)人民法院一審宣判、廣州市中級人民法院終審裁定：

廣東廣業(yè)海砂資源有限公司向原告廣東保基房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付珠海市外伶仃島海砂開采項目策劃營銷服務(wù)費61075000元、違約金（從2021年3月23日起至付清欠款之日止61075000元為基數(shù)，按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場報價利率的4倍計付）。（案件詳情見文末判決文書摘錄部分）。

據(jù)介紹，本合同民事糾紛案經(jīng)廣州市越秀區(qū)人民法院一審宣判后，廣東廣業(yè)海砂資源有限公司上訴后未在規(guī)定的期間內(nèi)交納二審案件受理費，廣州市中級人民法院裁定按廣東廣業(yè)海砂資源有限公司自動撤回上訴處理。一審判決自本裁定書送達之日起發(fā)生法律效力。

據(jù)了解，2020年7月，廣東省廣業(yè)環(huán)境建設(shè)集團有限公司以62.48億元競得珠海珠江口外伶仃東海域使用權(quán)和海砂開采權(quán)（簡稱“項目”）。

2020年8月，廣東廣業(yè)海砂資源有限公司在廣州市正式揭牌。揭牌儀式上，公司執(zhí)行董事鄭炳旭介紹：“受廣業(yè)黨委會的授權(quán)委托，公司將全權(quán)運營廣東省廣業(yè)環(huán)境建設(shè)集團有限公司珠海海砂分公司外伶仃島采砂項目。目前，公司也已與廣東省自然資源廳簽訂了相關(guān)協(xié)議”。

該項目實施以來，圍繞相關(guān)“項目”的風(fēng)波一直不斷。

2020年12月，廣東宏大爆破股份有限公司發(fā)布公告，決定終止與廣東省廣業(yè)環(huán)境建設(shè)集團有限公司就珠海珠江口外伶仃東海域海砂項目的所有合作。

此后，廣東保基房地產(chǎn)開發(fā)有限公司起訴廣東廣業(yè)海砂資源有限公司，要求支付策劃營銷費用6107.5萬。

按照出讓公告的出讓時間2年推算，該項目的采礦許可亦即將到期。

2020年8月，被告廣業(yè)海砂公司于廣州市越秀區(qū)設(shè)立，負責(zé)珠海市外伶仃島海砂開采項目的運營。被告為盡快推進該海砂開采項目，委托原告（廣東保基房開公司）為其提供該項目整體的營銷策劃工作，因項目推進進度需求，原告在未簽訂正式合同的情況下，自2020年8月起開始為該項目提供市場調(diào)研、風(fēng)險評估、宣傳推廣、營銷策劃，人員招聘等營銷策劃工作。

2020年11月26日，原被告雙方簽署書面《珠海市外伶仃島海砂開采項目策劃營銷服務(wù)合同》，約定委托期限為2020年8月20日至2020年11月26日24時止；策劃營銷服務(wù)費用標(biāo)準(zhǔn)為截止至2020年11月26日24時止合同約定累計收到資金*3.5%（“合同約定累計收到資金”是指廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司指定銀行賬戶收到與本海砂項目相關(guān)的合同約定全部資金）。同時約定，若被告未按照約定向原告支付策劃營銷費用的，被告應(yīng)從逾期之日起以全部未付款項按人民銀行同期貸款利率的4倍向原告支付違約金。如果一方不履行本協(xié)議或履行協(xié)議不符合約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，由此給對方造成損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。

2020年11月26日，原告、被告、第三人廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司三方共同簽署《結(jié)算書》，確認截止至2020年11月26日24時止，廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司已到賬的海砂項目合同資金174500萬元，按照3.5%應(yīng)付策劃營銷費6107.5萬元。被告未按照合同約定支付費用。

被告廣業(yè)海砂公司辯稱：

一、《珠海市外伶仃島海砂開采項目策劃營銷服務(wù)合同》的真實意思是為了給被告原經(jīng)營團隊支付工作報酬，本案的背景是2020年廣業(yè)環(huán)境集團取得了珠江口外伶仃東海域的海域使用權(quán)以及海砂采礦權(quán)。根據(jù)上級安排，廣業(yè)環(huán)境集團委托宏大爆破有限公司及被告具體運營和管理海砂項目，此后被告委托胡某萍、陳某壯（注：陳某）作為公司經(jīng)營團隊，負責(zé)被告及海砂項目的經(jīng)營和管理，被告的執(zhí)行董事鄭炳旭與胡某萍、陳某壯簽訂了經(jīng)營班子目標(biāo)責(zé)任書。

2020年11月，廣業(yè)環(huán)境集團與被告的上級單位廣東省環(huán)保集團（當(dāng)時叫廣東省廣業(yè)集團）決定海砂項目不再由被告負責(zé)具體經(jīng)營，要收回海砂項目的經(jīng)營權(quán)，自行生產(chǎn)管理。但由于海砂項目資料仍在被告的經(jīng)營團隊的控制下，胡某萍、陳某壯要求被告先解決經(jīng)營班子目標(biāo)責(zé)任書問題，才交回海砂項目控制權(quán)。因此，原被告簽訂上述服務(wù)合同是為了給經(jīng)營團隊的工作報酬，隱藏在案涉合同下的真實法律關(guān)系為被告與胡某萍、陳某壯之間的經(jīng)營班子目標(biāo)責(zé)任書。本案應(yīng)針對被隱藏的法律關(guān)系，即對經(jīng)營班子目標(biāo)責(zé)任書作出處理。

二、原告未曾提供過案涉合同中所載明的服務(wù)，案涉合同約定了原告應(yīng)促成簽訂銷售合同，督促客戶按時足額交納有關(guān)費用，同時合同約定策劃服務(wù)費按照合同約定累計收到資金的一定比例計算。但實際上原告未曾促成過被告與其他客戶達成合同，原告在其提交的收款情況中所列的客戶已出具說明，證明該等在海砂項目的合同并非由原告介紹或促成簽署。

由此可見，案涉合同的核心條款以及作為計算報酬依據(jù)的義務(wù)根本未被履行，所以原告無權(quán)要求被告支付相應(yīng)費用。綜上所述，原告未曾提供案涉合同中所載明的服務(wù)，本案真實法律關(guān)系經(jīng)營班子目標(biāo)責(zé)任書的雙方當(dāng)事人為被告以及胡某萍、陳某壯，原告并非經(jīng)營班子目標(biāo)責(zé)任書的簽訂主體或權(quán)利義務(wù)主體，故原告在本案中不是適格當(dāng)事人，其訴訟請求應(yīng)當(dāng)被駁回。

廣州市越秀區(qū)人民法院裁定結(jié)果：

根據(jù)查證的事實，鄭炳旭與陳某、胡某萍于2020年8月25日訂立的《經(jīng)營班子目標(biāo)責(zé)任書》（下稱目標(biāo)責(zé)任書），載明系廣業(yè)海砂公司執(zhí)行董事對經(jīng)營班子即陳某、胡某萍經(jīng)營管理工作評價、考核、激勵的依據(jù)，考核指標(biāo)涵蓋海砂項目的全部財務(wù)數(shù)據(jù)。

目標(biāo)責(zé)任書簽訂時，陳某仍為保基公司法定代表人、唯一股東，廣業(yè)海砂公司的股東甲子公司授權(quán)其代表甲子公司參加“外伶仃島項目”股東會，但其從來不是廣業(yè)海砂公司的員工。

胡某萍雖在此前的2020年8月20日被廣業(yè)海砂公司聘為經(jīng)理，但同時還擔(dān)任保基公司監(jiān)事，故該目標(biāo)責(zé)任書不是廣業(yè)海砂公司員工與公司內(nèi)部工作規(guī)程文件。

2020年11月26日，廣業(yè)海砂公司與保基公司簽訂《珠海市外伶仃島海砂開采項目策劃營銷服務(wù)合同》（下稱營銷服務(wù)合同），約定廣業(yè)海砂公司委托保基公司進行珠海市外伶仃島海砂開采項目策劃營銷服務(wù)，委托期限自2020年8月20日至2020年11月26日24時止，訂明策劃營銷服務(wù)費用標(biāo)準(zhǔn)。保基公司、廣業(yè)海砂公司、廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司同日簽署《結(jié)算書》，確認截止至2020年11月26日24時止廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司已到賬的海砂項目合同資金174500萬元，按照3.5%應(yīng)付策劃營銷費6107.5萬元。

上述營銷服務(wù)合同和《結(jié)算書》均有各簽署方及其法定代表人、負責(zé)人簽章，故營銷服務(wù)合同的簽訂，實質(zhì)上確認了陳某、胡某萍系受保基公司指派按照上述目標(biāo)責(zé)任書履行營銷服務(wù)合同項下保基公司的義務(wù)，由保基公司按照營銷服務(wù)合同約定收取策劃營銷服務(wù)費。

廣業(yè)環(huán)境集團、廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司主張陳某、胡某萍有控制使用廣業(yè)海砂公司、廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司印章的便利，上述營銷服務(wù)合同和《結(jié)算書》的簽署違反廣業(yè)海砂公司章程，損害廣業(yè)海砂公司和作為廣業(yè)海砂公司股東的廣業(yè)環(huán)境集團的合法權(quán)益。但廣業(yè)海砂公司印章按照其股東約定由法定代表人管理，沒有證據(jù)證明是陳某、胡某萍控制使用。

廣業(yè)海砂公司雖以公司章程定明股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，行使的職權(quán)包括決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，但合同一方公司章程內(nèi)容不是合同另一方簽訂合同時須審慎注意的義務(wù)，且目標(biāo)責(zé)任書、營銷服務(wù)合同均未提示需經(jīng)廣業(yè)海砂公司股東會決議確認才生效。陳某、胡某萍亦在本案中明確表示不要求按照目標(biāo)責(zé)任書主張績效獎勵。

現(xiàn)無證據(jù)證明陳某、胡某萍、保基公司與廣業(yè)海砂公司惡意串通，為非法目的簽訂營銷合同和損害了國家、集體或者第三人利益。上述營銷服務(wù)合同合法有效。

保基公司主張完成上述營銷服務(wù)合同項下義務(wù)，列表進行說明和并附以媒體報道截圖、業(yè)務(wù)統(tǒng)計表、辦理船舶證照手續(xù)、海域測量報告、團隊測量組計量組工作流程圖、現(xiàn)場測量照片，指稱已交付給廣業(yè)海砂公司的、其制作的《廣業(yè)珠海外伶仃東海域海域使用權(quán)及海砂采礦權(quán)項目市場營銷分析報告》，作為營銷方案載體的《海砂開采合同》《海砂生產(chǎn)和銷售合同》《海砂生產(chǎn)和銷售合同補充協(xié)議》《船舶租賃合同書》《海砂購銷合同》等范本，以及胡某萍作為廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司簽約代表與其中一家客戶簽訂《海砂生產(chǎn)和銷售合同》及《海砂生產(chǎn)和銷售合同補充協(xié)議》。

廣業(yè)海砂公司、廣業(yè)環(huán)境集團否認保基公司交付上述工作成果，廣業(yè)環(huán)境集團還提交海砂采購客戶關(guān)于保基公司沒有促成交易的《情況說明》。但基于，廣業(yè)海砂公司同期沒有指派其他工作人員負責(zé)完成海砂項目工作，不存在陳某、胡某萍代表保基公司完成的每項工作事項須廣業(yè)海砂公司一一書面確認的程序；胡某萍是以廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司簽約代表身份完成工作，本身不需要向客戶披露保基公司信息，第三方客戶《情況說明》不能否定保基公司履行的義務(wù)；廣業(yè)海砂公司法定代表人鄭炳旭已在上述目標(biāo)責(zé)任書上補充寫明完成第一階段目標(biāo)視同合格，證明保基公司提供了服務(wù)；保基公司、廣業(yè)海砂公司、廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司共同簽訂《結(jié)算書》，確認當(dāng)時廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司已到賬海砂項目合同資金174500萬元，廣業(yè)環(huán)境集團海砂分公司出具《收款情況》記載相符，該《收款情況》記載簽訂18個抽砂船合同的企業(yè)名稱、合同號又與其后胡某萍與廣業(yè)海砂公司辦理移交手續(xù)中移交的合同一致，以上足以證明保基公司依約履行營銷策劃服務(wù)，廣業(yè)海砂公司已對保基公司的工作成果予以確認。

保基公司要求廣業(yè)海砂公司按照174500萬元的3.5%支付策劃營銷費6107.5萬元，并自案件訴至本院之日起按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場報價利率的4倍計付違約金，符合合同和法律規(guī)定，本院予以支持。至于保基公司要求廣業(yè)海砂公司賠償律師費50000元的訴訟請求，因雙方合同無約定，本院不予支持。被告廣業(yè)海砂公司對本案糾紛的產(chǎn)生負有責(zé)任，應(yīng)承擔(dān)案件受理費。